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致格精工|普通食品广告合规攻略

返回列表 来源:yb体育官网 发布日期:2021-10-13 08:53
 本文摘要:食品入口,与人体康健息息相关,一直以来即是民众关注的重要领域之一,而现在市场中广告业处于一个蓬勃生长的时期,食品广告也自然随之成为一个值得关注的领域。本文将从执法法例及市场羁系的角度来浅谈一下普通食品广告的主要合规要求。 一、食品的界说及分类作甚食品?凭据《食品宁静法》第150条的寄义说明,食品是指种种供人食用或者饮用的制品和原料以及根据传统既是食品又是中药材的物品,可是不包罗以治疗为目的的物品。

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食品入口,与人体康健息息相关,一直以来即是民众关注的重要领域之一,而现在市场中广告业处于一个蓬勃生长的时期,食品广告也自然随之成为一个值得关注的领域。本文将从执法法例及市场羁系的角度来浅谈一下普通食品广告的主要合规要求。

一、食品的界说及分类作甚食品?凭据《食品宁静法》第150条的寄义说明,食品是指种种供人食用或者饮用的制品和原料以及根据传统既是食品又是中药材的物品,可是不包罗以治疗为目的的物品。从执法法例和市场羁系层面,食品可分为普通食品和特殊食品,特殊食品则主要包罗保健食品、特殊医学用途配方食品和婴幼儿配方食品。国家对特殊食品实行严格监视治理,因此就广告治理而言自然也对普通食品和特殊食品有所区分。

本文落脚点在于普通食品广告的规范要求。二、普通食品广告合规要求1.不得含有虚假内容《食品宁静法》第73条划定,食品广告的内容应认真实正当,不得含有虚假内容,不得涉及疾病预防、治疗功效。

食品生产谋划者对食品广告内容的真实性、正当性卖力。《广告法》第28条划定,广告以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的,组成虚假广告。凭据前述执法划定,食品广告内容应认真实正当,不得含有虚假内容。

实践中,食品广告可能涉及的虚假内容主要有产地、身分、性能等方面。2020年3月,上海市市场监视治理局公布了《2020年第一批虚假违法广告典型案例通告》,其中便涉及一个食品的违法广告案例,某公司宣传其谋划的果蔬压片糖果产物及蔬菜汁饮料产物为“全天然”,实际该产物中甲基纤维素、硬脂酸镁及明胶等身分不是天然提取物或天然泉源;宣传由“加拿大FDA 认可的GMP工厂生产”,也与实际情况不符,组成虚假广告;该广告同时还含有易与药品相混淆的用语,最终该公司被责令停止公布违法广告,并处罚款10万元。

2.不得涉及疾病治疗功效,不得使用医疗用语等《食品宁静法》第73条划定,食品广告的内容应认真实正当,不得含有虚假内容,不得涉及疾病预防、治疗功效。《广告法》第17条也明确了,除医疗、药品、医疗器械广告外,克制其他任何广告涉及疾病治疗功效,并不得使用医疗用语或者易使推销的商品与药品、医疗器械相混淆的用语。那么对于“涉及疾病治疗功效”、“医疗用语”等我们该如何明白呢?原上海市工商局曾于2016年3月公布了《关于广告中涉及“疾病治疗功效”和“医疗用语”等内容的审查要求》,其中主要归纳了下述三类用语:(1)涉及疾病诊断和治疗的内容,包罗:①使用医学名称及诊疗科目名称,如中医、西医、中西医联合、内科、外科、妇科、五官科、牙科等;②使用种种疾病的名称及疾病的治疗用语,如医疗、医治、治疗、诊治、就诊、治愈、康复等;③含有疾病诊断方法和手段的用词,如体检、化验、B超、CT、透射、验血等;④含有疾病治疗方法和手段的用词,如处方、开方、抗病毒、手术及手术名称、注射、化疗、理疗、整形等;⑤含有表述疾病症状改善的用词,如退烧、退热、止痛、止咳等;(2)属于医疗术语或医疗用语的,包罗:中药、西药、药方、复方、药物、消炎、抗炎、活血、解毒、抗敏、防敏、脱敏、祛瘀;(3)除消毒用品以及具有特殊功效的日化产物(如洗涤用品、人体清洁用品等)以外,在化妆品以及其他直接适用于人体的商品广告中使用抗菌、抑菌、除菌、灭菌、防菌等。笔者从中国市场羁系行政处罚文书网(http://cfws.samr.gov.cn/)对上海市、北京市各市场羁系机关迩来依据《广告法》第17条查处的广告违法案件举行了检索统计,其中所涉违法用语基本可凭据上述尺度举行分类归纳。

(行政处罚案例摘要可见文章后附统计表)从行政处罚案例检索效果来看,市场羁系机关在举行审查时对于“涉及疾病治疗功效”、“医疗用语”的认定门槛并不高,因此在公布食品广告时对此规范要求应当足够关注,严格自我审查是否使用了可能被认定为“涉及疾病治疗功效”或其他“医疗用语”。3.不得宣传保健功效、特殊医学用途等特殊功效《食品广告密布暂行划定》第13条曾划定,普通食品、新资源食品、特殊营养食品广告不得宣传保健功效,也不得借助宣传某些身分的作用昭示或者表示其保健作用。但自2020年3月1日起,《药品、医疗器械、保健食品、特殊医学用途配方食品广告审查治理暂行措施》开始施行,《食品广告密布暂行划定》同时废止。

2020年6月22日,上海市广告协会在市市场羁系局广告处的指导下,就《食品广告密布暂行划定》废止后,对食品广告宣传保健功效等特殊功效的情形,如何依法有效审查,公布了一个广告审查提示,明确了以下三点:(1)普通食品公布广告不得声称具有保健功效,也不得借助宣传某些身分的作用昭示或者表示其保健作用。《食品广告审查公布暂行划定》虽已废止,可是2019年12月1日施行的《食品宁静法实施条例》第38条明确划定“对保健食品之外的其他食品,不得声称具有保健功效“,原国家食品药品羁系总局2016年第27命令《网络食品宁静违法行为查处措施》(现行有效)第17条划定“入网食品生产谋划者不得从事下列行为:(二)网上刊载的非保健食品信息昭示或者表示具有保健功效”。普通食品广告宣传保健功效或者借助某些身分的作用昭示或者表示其保健功效的,涉嫌违反上述行政法例和规章的划定。(2)非特殊医学用途配方食品的普通食品公布广告不得宣传特殊医学用途(能够满足进食受限、消化吸收障碍、代谢紊乱或者特定疾病人群对营养素或者膳食的特殊需求),使推销的食品与特殊医学用途配方食品相混淆。

凭据《食品宁静法》第80条的划定,特殊医学用途配方食品应当经国务院食品宁静监视治理部门注册。注册时应当提交产物配方、生产工艺、标签、说明书以及讲明产物宁静性、营养富足性和特殊医学用途临床效果的质料。

特殊医学用途配方食品广告适用《广告法》和其他执法、行政法例关于药品广告治理的划定。非特殊医学用途配方食品广告宣传适用《广告法》第17条和上述执法划定。

(3)广告谋划者、广告密布者在承接食品广告时,对涉及保健功效或者特殊医学用途临床效果的广告内容,应要求广告主提供保健食品或者特殊医学用途配方食品批准注册证书,同时凭据《广告法》第46条"公布医疗、药品、医疗器械、农药、兽药和保健食品广告,以及执法、行政法例划定应当举行审查的其他广告,应当在公布前由有关部门(以下称广告审查机关)对广告内容举行审查;未经审查,不得公布"。要求提供广告审查批准文件并严格根据审查通过的内容公布广告,不得举行剪辑、拼接和修改。对于普通食品,其广告内容中不得泛起与保健功效或特殊医学用途相关的宣传内容。

上述广告审查提示凭据特殊医学用途配方食品的界说对所谓“特殊医学用途”做了个简要解释,即指能够满足进食受限、消化吸收障碍、代谢紊乱或者特定疾病人群对营养素或者膳食的特殊需求。但对于所谓“保健功效”并未作出进一步解释说明,那么如何界说“保健功效”呢?我国《保健食品磨练与评价技术规范》(2003年版)【卫法监发〔2003〕42号】曾划定了如下27项保健功效:增强免疫力、辅助降血脂、辅助降血糖、抗氧化、辅助改善影象、缓解视疲劳、促进排铅、清咽、辅助降血压、改善睡眠、促进泌乳、缓解体力疲劳、提高缺氧耐受力、对辐射危害有辅助掩护功效、减肥、改善生长发育、增加骨密度、改善营养性贫血、对化学性肝损伤的辅助掩护作用、祛痤疮、祛黄褐斑、改善皮肤水份、改善皮肤油份、调治肠道菌群、促进消化、通便、对胃粘膜损伤有辅助掩护功效。但凭据国家卫生康健委于2018年6月7日公布的《关于宣布失效第三批委文件的决议》【(国卫办发〔2018〕15号)】,上述规范已被废止,因此,现在,客观上已不存在所谓的“27项保健功效”。

另外,凭据国家食品药品羁系总局、国家卫生计生委、国家中医药治理局通告2016年第205号――关于公布《保健食品原料目录(一)》和《允许保健食品声称的保健功效目录(一)》的通告,现在“允许保健食品声称的保健功效目录”只有一项,即“增补维生素、矿物质”。笔者认为,只管“27项保健功效”表述已废止,现在仅有一项保健功效表述,即“增补维生素、矿物质”,可是,在笔者检索到的行政处罚案例中,有部门与前述已废止的“27项保健功效”近似的表述甚至被认定为违反了《广告法》第17条,即涉及疾病治疗功效,或使用医疗用语或者易使推销的商品与药品、医疗器械相混淆的用语,而被处以行政处罚,因此出于合规思量,在公布食品广告前应当从严自我审查,确保广告中均不涉及以上全部28种保健功效表述。4.广告使用引证内容应真实、准确,并标明出处《广告法》第11条第2款划定,广告使用数据、统计资料、观察效果、文摘、引用语等引证内容的,应认真实、准确,并讲明出处。引证内容有适用规模和有效期限的,应当明确表现。

凭据该划定,广告中一旦使用数据、统计资料、观察效果等内容,是否一律认定为引证内容并要求标明出处呢?2017年3月,原上海市工商行政治理局公布了《关于广告中“引证内容”的审查要求》,该要求提出,如果广告中使用的数据、统计资料和观察效果是由广告主自行取得的(包罗广告主委托第三方取得的),不受“应当标明出处”的形式要件约束,但广告主应当具备自行或委托第三方开展试验、观察的相关证明质料。原上海市工商行政治理局还曾在2017年1月10日公布了《关于违反<广告法>行政处罚裁量基准》,其中明确,引证内容正当有据,仅未在广告中标明出处的,如广告违法行为显着轻微且首次违法的,不予处罚。凭据上述文件,上海市地域的市场羁系机关对于广告中引证内容出处的羁系相对宽松,如果是广告主自行取得的,包罗广告主委托第三方取得的数据、统计资料,可以不标明出处,但无论如何,广告主应当确保引证内容的真实、准确。三、竣事语随着网络情况的不停生长,市场中不停涌现出种种形式的广告宣传,网页网站、线上店肆、社交平台如微信、微博等都成为了广告宣传的途径与平台,为了营造更规范有序的广告市场情况,市场羁系机关必将连续加大对于各种虚假违法广告的查处力度。

食品广告更是作为广告羁系中的一个重要领域被关注,广告主在公布广告前,应当严格比照执法法例等规范要求,严格举行自我审查,以免所公布广告涉及违法内容而被施以处罚。图片均泉源于unsplas笔者简介李长宝 状师擅长领域:公司业务,知识产权robin.li@zingerlaw.com张蕾 状师擅长领域:知识产权法、公司法、 商事诉讼、纠纷调停layla.zhang@zingerlaw.com关于致格上海致格状师事务所(下称“致格”)是由多名资深状师担纲,经中华人民共和国司法部批准、上海市司法局审批而设立的、旨在为中外客户提供高条理 执法服务的综合性合资制执法服务机构。

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